行業(yè)名稱對(duì)商標(biāo)顯著性的影響
根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第十至十二條規(guī)定，企業(yè)名稱的主要構(gòu)成要素包括：行政區(qū)劃、字號(hào)、行業(yè)屬性或者經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)、企業(yè)組織形式。其中，行業(yè)屬性或者經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)本文簡(jiǎn)稱為行業(yè)名稱。
有觀點(diǎn)認(rèn)為：行業(yè)名稱屬于《商標(biāo)法》第十一條第一款（一）（二）項(xiàng)規(guī)定之情形，可能構(gòu)成通用名稱或?qū)ο嚓P(guān)產(chǎn)品或服務(wù)的功能或特性描述，不具備顯著性；當(dāng)申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)僅包含行業(yè)名稱時(shí)，應(yīng)不予核準(zhǔn)注冊(cè)，當(dāng)申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)包含行業(yè)名稱和其他構(gòu)成要素時(shí)，應(yīng)主要考慮其他要素的顯著性。
然而該觀點(diǎn)并非完全正確，商標(biāo)的顯著性是指相關(guān)公眾根據(jù)特定標(biāo)識(shí)能夠?qū)⑸唐坊蚍?wù)提供彼此區(qū)分開來(lái)的一種可能性和較大的便利性。因此商標(biāo)的顯著性需要結(jié)合具體的商品和服務(wù)項(xiàng)目進(jìn)行判斷。也就是說(shuō)，在某一類產(chǎn)品或服務(wù)上屬于通用名稱、指代產(chǎn)品或服務(wù)特性從而不具備顯著性的標(biāo)識(shí)，在其他商品和類別可能并不存在這一缺陷。
例如：“蘋果”標(biāo)識(shí)在水果這一商品大類上，由于其指代某一特定水果，構(gòu)成通用名稱或特定描述，不具備來(lái)源識(shí)別性；但是在電器、床上用品等商品類別，蘋果一詞就不存在描述性，可以獲得商標(biāo)權(quán)保護(hù)。
又如，“電器”一詞在家電、家電銷售等商品或服務(wù)上存在功能或行業(yè)特性描述，不具備顯著性；但是在水果、食品、旅游、化工等大量商品或服務(wù)類別，“電器”一詞并不存在功能或行業(yè)特性指示性，具備作為商標(biāo)注冊(cè)和使用的顯著性。
前述分析基于將行業(yè)名稱作為單獨(dú)要素進(jìn)行判斷，僅表明“行業(yè)名稱”本身并非一定不具備顯著性。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問(wèn)題的意見》第五條規(guī)定：人民法院在審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)訴爭(zhēng)商標(biāo)指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)，從整體上對(duì)商標(biāo)是否具有顯著特征進(jìn)行審查判斷。若相關(guān)申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)中除“行業(yè)名稱”外，還包括其他構(gòu)成要素，需要對(duì)該標(biāo)識(shí)進(jìn)行整體考慮，綜合判斷其是否屬于“僅僅”、“直接”描述產(chǎn)品或服務(wù)的功能、特性。
行業(yè)名稱對(duì)商標(biāo)近似判斷的影響
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問(wèn)題的意見》第16條規(guī)定：人民法院認(rèn)定商標(biāo)是否近似，既要考慮商標(biāo)標(biāo)志構(gòu)成要素及其整體的近似程度，也要考慮相關(guān)商標(biāo)的顯著性和知名度、所使用商品的關(guān)聯(lián)程度等因素，以是否容易導(dǎo)致混淆作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。
就包含行業(yè)名稱的商標(biāo)而言，且在不考慮使用情況及知名度的情況下，在相同商品或服務(wù)下，“行業(yè)名稱”要素在商標(biāo)注冊(cè)中有時(shí)候可以弱化、甚至可以忽略。
而在需要對(duì)商品和服務(wù)進(jìn)行跨類近似判斷時(shí)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第十條規(guī)定，即便涉案商標(biāo)本身被認(rèn)定為馳名商標(biāo)，跨類近似的判斷基礎(chǔ)，依然為該馳名商標(biāo)的顯著程度以及該馳名商標(biāo)在使用被訴商標(biāo)或者企業(yè)名稱的商品的相關(guān)公眾中的知曉程度。
當(dāng)該商標(biāo)經(jīng)過(guò)大量使用并具備較高知名度后，“行業(yè)名稱”要素與其他構(gòu)成部分一起，如【AA食品】，將在相關(guān)公眾觀念中構(gòu)成較強(qiáng)的對(duì)應(yīng)關(guān)系，甚至一一對(duì)應(yīng)關(guān)系；在該商標(biāo)中其他構(gòu)成部分【AA】本身獨(dú)創(chuàng)性和顯著性不足以與商標(biāo)權(quán)人形成一一對(duì)應(yīng)或較高對(duì)應(yīng)度的情況下，第三人申請(qǐng)【AA文化】商標(biāo)注冊(cè)被判定構(gòu)成近似商標(biāo)的可能性就相對(duì)較低，也就是說(shuō)當(dāng)注冊(cè)商標(biāo)中除行業(yè)名稱以外的部分，本身顯著性不高，不足以與商標(biāo)權(quán)人形成一一對(duì)應(yīng)或較高的對(duì)應(yīng)關(guān)系，那么該商標(biāo)本身的顯著性是基于【AA食品】整體而產(chǎn)生，此時(shí)，判斷商標(biāo)是否近似，需要以【AA食品】整體為基礎(chǔ)，并非省略【食品】而以【AA】為比對(duì)對(duì)象。
在商標(biāo)近似判斷過(guò)程中，【要部判定】通常而言比整體判斷更容易認(rèn)定構(gòu)成近似，基于以上分析可知含有行業(yè)名稱的商標(biāo)，其對(duì)第三人的排斥效力，在跨類保護(hù)時(shí)，將受到“行業(yè)名稱”本身的限制。
此外，除顯著性判斷以外，“行業(yè)名稱”如“文化”、“電器”、“食品”、“零售”等，還將起到行業(yè)限制作用，將對(duì)相關(guān)公眾的混淆可能性判斷產(chǎn)生較大影響。以【XX電器】為例，在金融、油品、酒類、食品等非電器類商品或服務(wù)項(xiàng)目上，即便他人使用“XX”商標(biāo)或含有“XX”字眼的其他標(biāo)識(shí)，基于在相關(guān)公眾觀念中的行業(yè)暗示，當(dāng)他人在非電器、電器營(yíng)銷等商品或服務(wù)項(xiàng)目上注冊(cè)【XX】商標(biāo)或【XX影視】商標(biāo)時(shí)，判斷實(shí)際混淆或混淆可能性的可能性就將降低。
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